Александра Алёшина - Коллизионные вопросы наследования по закону в международном частном праве. Коллизионные вопросы наследования Коллизионные вопросы наследования в международном частном праве

Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части.

Статут наследования определяет решение как общих вопросов - об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о «недостойных» наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, - непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства, или домицилия.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения, или домицилием по месту рождения, и домицилием, приобретенным или избранным.

Если статут наследования определяет регулирование всей совокупности наследственных отношений гражданско-правового характера, имеет место единство статута.

Лицо может в завещании или в договоре о наследовании определить, что к его наследству применяется право государства его гражданской принадлежности. Такое определение утрачивает силу, если лицо утратило к моменту своей смерти гражданство соответствующего государства.

К договору о наследовании применяется право государства местожительства наследодателя на момент заключения договора, а в случае, указанном в ст. 25 Закона, - право государства гражданской принадлежности лица. Применимое право определяет допустимость, действительность, содержание и обязательность для исполнения договора о наследовании, а также наследственно-правовые последствия.

Взаимное завещание должно в момент его составления соответствовать праву государств местожительства обоих завещателей или праву совместно ими выбранного государства местожительства одного из супругов.

В российском законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию, иными словами, статут наследования определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224: «1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву».

Статутом наследования движимого имущества определяется решение целого ряда вопросов наследования движимости, в частности:

• - о возможных основаниях перехода имущества по наследству (наследственный договор, дарение на случай смерти и др.);
• - о составе наследства (об имуществе, которое входит в состав наследства);
• - о круге наследников по закону, очередности призвания их к наследованию и их долях;
• - о времени открытия наследства;
• - о круге лиц, которые не могут быть наследниками (в том числе о "недостойных" наследниках);
• - о свободе завещания и ее ограничениях;
• - о завещательном отказе, возложении и других обременениях, возлагаемых на наследников;
• - о возможности завещания имущества под условием;
• - о разделе наследства;
• - об ответственности наследников по долгам наследодателя;
• - о наследовании выморочного имущества (см. § 4 настоящей главы).

Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

Большинство договоров о правовой помощи России с другими странами предусматривают применяемые в отношении наследования движимого имущества права страны последнего постоянного места жительства наследодателя, а несколько договоров - права страны, гражданином которой был наследодатель.

Правовые отношения в области наследования недвижимого имущества регулируются законодательством стороны, на территории которой находится это имущество. Вопрос о том, какое наследственное имущество следует считать движимым, а какое недвижимым, решается в соответствии с законодательством стороны, на территории которой находится имущество (ст. 39).

Текущая страница: 5 (всего у книги 11 страниц)

Шрифт:

100% +

Глава 2. Применение коллизионных норм при наследовании по закону в международном частном праве

2.1. Определение круга законных наследников и очередность их призвания к наследству

Определение круга законных наследников и порядка их призвания к наследованию является одним из важнейших вопросов наследственного преемства, основу которого отметил К. Маркс: «Наследование не создает… возможности перекладывать плоды труда одного человека в карман другого – оно касается лишь смены лиц, обладающих этой возможностью»115
К. Маркс и Ф. Энгельс. Соч. Т. XIII. Ч. I. С. 336

Поэтому в представлении законодателя, определившего круг наследников по закону, отражается самая суть наследования.

Вопрос об определении круга наследников и очередности их призвания к наследству имеет первоочередное значение среди других элементов отношений по наследованию в международном частном праве, так как без его определения данные правоотношения не приобретают своего субъекта.

Наследование по закону есть наследование без завещания. Определяя круг лиц, имеющих право в этом случае на получение наследственного имущества, законодательство как бы восполняет отсутствующую волю наследодателя. К числу наследников по закону относятся в первую очередь ближайшие родственники наследодателя, которым он предположительно оставил бы имущество в случае составления завещания. В то же время круг наследников по закону и очередность призвания их к наследованию в разных странах не одинаковы116
Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Наследственное право и процесс: Учебник для высших учебных заведений. – М.: Изд-во Эксмо, 2004. С. 31

Наследование по закону основано на трех принципах: родстве, браке и государственной принадлежности наследодателя. Соответственно категории лиц, призываемые к наследованию, значительно отличаются друг от друга. На основе первого принципа призываются родственники наследодателя, на основе второго – переживший супруг и на основе третьего призывается государство, гражданином которого был наследодатель117
Кичигин Л.Ф. Международно-правовые аспекты наследственного права ФРГ и практика его применения по делам советских граждан. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Москва, 1972. С. 8

На право наследования по закону не может оказать влияние тот факт, что данное лицо не входит в определенную очередь наследников по закону иной страны. Это понятно, ибо не по этому закону определяются отношения по наследованию – «по принципам международного частного права судьба наследства определяется по законам, связанным с наследодателем – по законам его гражданства, его домицилия»118
В.М. Корецкий. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. М., 1948. С. 135

При определении статута наследования отсылка может быть сделана к праву страны последнего места жительства наследодателя, страны гражданства наследодателя, а также к праву страны местонахождения наследственного имущества.

Привязка к праву страны места нахождения имущества делается, как правило, для определения судьбы недвижимого имущества. К определению круга наследников и очередности их призвания применяется личный закон наследодателя, который включает в себя право страны гражданства и право страны последнего места жительства.

При разрешении коллизий в сфере определения круга наследников можно столкнуться с применением обратной отсылки, вопрос о которой в различных странах решается по-разному. Статья 1190 ГК РФ не допускает обратной отсылки. Следует согласиться с мнением В.Л. Толстых, который говорит о том, что применение обратной отсылки все же оправдано с позиций необходимости защиты интересов наследников, выделенных по отечественному праву. Например, по иностранному праву лица определенной степени родства с наследодателем (дяди и тети) не имеют права на наследование, а по российскому праву они являются наследниками третьей очереди.

Например, на территории иностранного государства умер российский гражданин. Иностранное право делает отсылку к российскому праву – праву гражданства наследодателя. Само иностранное право не допускает дядей и тетей к наследованию. Отечественный суд должен отказать этим лицам в праве наследования, однако принятие обратной отсылки приведет к другому результату119
Толстых B.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. – СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. С. 482– 483

Дееспособность всех категорий наследников по закону не имеет никакого значения. В отличие от наследования по завещанию наследовать по закону могут только граждане, а юридические лица, различные международные организации и т. д. к наследованию по закону призываться не могут. Исключением является государство, которое наследует выморочное имущество, то есть имущество оставшееся по каким – либо причинам без наследников.

При решении коллизионных вопросов о круге наследников по закону возникает потребность решить вопрос, который в научной литературе получил название «предварительного».

Предварительный (побочный) вопрос представляет собой ситуацию, возникающую, когда в рамках одного процесса рассматриваются два отношения: основное и дополнительное, урегулированные разными коллизионными нормами. Методологически данная проблема близка к проблеме обратной отсылки, поскольку здесь речь также идет о возможности применения коллизионных норм либо отечественного, либо иностранного права.

Таким образом, «предварительный коллизионный вопрос» возникает тогда, когда регулирование отношений по наследованию подчинено одной правовой системе, а предварительный, касающийся гражданского состояния лица, его семейного положения, родства и т. п. – иной правовой системе.

Как отмечает А.Я. Сивоконь, только в сопоставлении норм отдельных правовых институтов и отраслей права можно определить на какой основе производится квалификация данного факта – на основе норм наследственного права либо норм, характеризующих гражданско-правовое положение лица, либо же норм брачно-семейного права и т. д. Иными словами, этот вопрос нельзя решать безотносительно к внутренней структуре (системности) соответствующего права. Он свидетельствует о сложных взаимосвязях, существующих между отраслями и институтами данной системы права, включая коллизионные нормы120
Сивоконь А.Я. Коллизионные вопросы наследования в международном частном праве. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Киев. 1977. С. 10

Так, датский ученый Торбен Свен Шмидт, указывает, что предварительный вопрос может вставать, когда выполнены три условия. «Первое – lex causae (законом, регулирующим существо отношения) должно быть иностранное право; второе – коллизионная норма иностранного права в части предварительного вопроса должна указывать на иное право, чем коллизионная норма lex fori (закон страны суда); третье – материальные последствия применения норм, указанных коллизионной нормой lex fori, должны отличаться от материальных последствий применения норм, указанных коллизионной нормой lex causae»121
The incidental question in private international law. Recueil des cours de I’Academie de droit international de la Haye. 1992. T. 233. P. 316

Например, в 1984 г. после смерти своей первой жены датчанин, который долгое время прожил в Греции, женился на женщине, которая принадлежала к греческой ортодоксальной церкви. Брак был заключен в Германии перед священником этой церкви, однако официальная процедура не была проведена. Греческий священник не имел специального разрешения от греческого правительства, которое в соответствии со специальным немецким законом требовалось для того, чтобы данный брак был действительным в глазах немецкого правительства. Затем семья вернулась в Грецию. Муж умер, оставив вторую жену и сына от первого брака. Большая часть его собственности находилась в Дании, и так как греческие власти ей не распорядились, датские власти должны были решить судьбу имущества. Главный вопрос, вставший перед датским судом, – вопрос о наследовании, который в соответствии с датским правом регулируется правом последнего места жительства умершего, т. е. греческим правом.

В соответствии с греческим законом переживший супруг имеет право на 1 / 4 имущества (статья 1820 греческого ГК). Сын умершего заявил, что второй брак недействителен и вторая жена не имеет право на наследство. Он сослался на положения немецкого закона, в соответствии с которым брак в Германии действителен, только если он заключен перед официальным лицом. Вторая жена полагала, что брак действителен и ссылалась на статью 1367 греческого ГК, в соответствии с которой брак должен быть заключен либо в гражданской форме, либо перед священником ортодоксальной церкви или другой конфессии, признанной в Греции.

Предварительный вопрос, который должен был решить датский суд, касался действительности брака. Датская коллизионная норма отсылает к праву места заключения брака, либо к закону гражданства одного из супругов. В соответствии с греческим правом такой брак действителен122
Torben Svenne Schmidt. The incidental question in private international law. Recueil des cours de I’Academie de droit international de la Haye IV. 1992. T. 233. P. 317–318

Но существует так называемая проблема побочного вопроса, которая имеет сходство с проблемой обратной отсылки, поскольку и в том, и в другом случае речь идет о выборе между двумя коллизионными нормами: отечественного и иностранного права. Это предполагает решение проблемы побочного вопроса таким же образом, а именно, отечественная доктрина при рассмотрении проблемы обратной отсылки исходит из того, что отечественная коллизионная норма отсылает всегда только к иностранному материальному праву, а не к его коллизионным нормам. Но в отличие от обратной отсылки проблема побочного вопроса встает после того, как определено право, регулирующее отношение, являющееся предметом спора.

Как и в случае с обратной отсылкой, возможны предварительные вопросы второй или даже третьей степени. Торбен Свен Шмидт приводит следующий пример. Вопросы наследования (главный вопрос) регулируются иностранным правом, а оно признает наследственные права только за законными детьми (первый предварительный вопрос). Законность же детей может зависеть от действительности заключенного ранее брака (второй предварительный вопрос). Действительность заключенного брака зависит от действительности развода в третьем государстве одного из родителей (третий предварительный вопрос)123
Torben Svenne Schmidt. Op. cit. P. 317–318

Представляется, что уже теоретическая возможность такого рода ситуаций должна приводить нас к использованию во всех случаях коллизионных норм lex fori.

Предварительный вопрос теряет свое значение, если материальные нормы, определяемые на основании коллизионных норм lex causae и lex fori похожи. Действительно, в этом случае ни суд, ни стороны не заинтересованы в его постановке, поскольку все варианты решения ведут к одному результату. Соответственно проблема предварительного вопроса возникает из разницы материально-правовых норм.

В.Л.Толстых124
Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. – СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. С. 234–236

В своем труде, демонстрирует несколько вариантов решения проблемы предварительного вопроса.

Первый вариант, (квалификация по lex causae) заключается в том, что для решения предварительного вопроса следует применять коллизионные нормы, содержащиеся в праве того государства, к которому отсылает отечественная коллизионная норма для регулирования основного отношения. Преимущество такого подхода заключается в том, что таким образом достигается «международная гармония», т. е. соответствие решений отечественного и иностранного судов. Если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, судья должен рассматривать отношение так, как это сделал бы иностранный судья, и, соответственно применять не только иностранные материальные нормы, но и коллизионные нормы.

В свою очередь, данный подход имеет следующие недостатки.

Если отечественный суд рассматривает отношение как основное, он применяет отечественную коллизионную норму и, следовательно, материальное право государства «А», а если отечественный суд рассматривает данное отношение как дополнительное, он применяет иностранную коллизионную норму и, следовательно, материальное право государства «С». В каждом отдельном случае суд приходит к разным решениям.

Сама теория побочного вопроса построена на том, что существуют некое «основное» («главное») отношение и отношение «побочное» («второстепенное»). Невозможно разграничить два общественных отношения в сфере частного права по степени важности.

При использовании такого подхода суд применяет иностранные коллизионные нормы, что недопустимо, поскольку эти нормы относятся к праву процессуальному, а, следовательно, – публичному, и, значит, не обладают трансграничным эффектом.

В данном случае не применяется отечественная коллизионная норма, предназначенная для регулирования «побочного» вопроса, и, следовательно, соответствующее отношение регулируется правом, которое, по мнению нашего законодателя, не является близким для него.

Тезис о том, что отечественный судья, рассматривая дело с участием иностранного элемента, должен ставить себя на место иностранного судьи, не должен пониматься буквально. Действительно, желательно, чтобы отечественный судья применял нормы иностранного материального права так, как это сделал бы иностранный судья. Если отношение близко тяготеет к иностранному правопорядку, то оно должно им и регулироваться. Иностранный судья лучше отечественного применяет иностранный правопорядок, и в этом смысле наш судья должен брать с него пример. Но дело в том, что процессуальное отношение, связанное с определением применимого права, относимо только к правопорядку страны суда и, следовательно, должно регулироваться отечественными нормами.

Также возникает вопрос, как в этом случае будет решаться проблема обратной отсылки, если законодательство различных стран не принимает ее. Поскольку, например, российская доктрина относится к обратной отсылке отрицательно, таким образом, отечественная коллизионная норма отсылает не к коллизионным, а к материальным нормам иностранного государства. В этом случае не смогут применяться коллизионные нормы того государства, к которым отсылает отечественная коллизионная норма.

Второй вариант (квалификация по lex fori – закону страны суда) заключается в следующем. Преимущества отрицательного отношения к самой постановке побочного вопроса очевидны. В любом случае кумуляции (совместного действия) коллизионных норм может быть поставлена эта проблема. Например, при рассмотрении спора, связанного с куплей-продажей, можно рассуждать о передаче вопросов, касающихся дееспособности сторон, формы сделки, исковой давности на откуп иностранным коллизионным нормам. Становится непонятной в таком случае необходимость закрепления в отечественном праве ст. 1197 ГК РФ, посвященной дееспособности иностранцев, которая будет рассматриваться как касающаяся побочного вопроса и, соответственно, устраняемая действием иностранной коллизионной нормы. Но дело в том, что дифференциация коллизионных норм как раз и предполагает возможность расщепления отношения на различные, если так можно выразиться, «подотношения», каждое из которых может регулироваться самостоятельным правопорядком, с которым оно связано в наибольшей степени. Другими словами, в случае признания приоритета коллизионных норм lex causae при решении предварительного вопроса, появляются основания говорить о необходимости отказа от дифференциации коллизионных норм вообще.

Коллизионная норма lex causae не может применяться еще и потому, что обстоятельства, связанные с предварительным вопросом, возникают, как правило, раньше, чем обстоятельства, связанные с основным вопросом. Заключение брака, рождение ребенка (предварительные вопросы) происходят раньше, чем смерть наследодателя и открытие наследственных отношений. Неправильно рассматривать предварительный вопрос с точки зрения правопорядка, который вмешался в систему отношений позднее. Предварительный вопрос привязан к основному, но он может быть так далек от lex causae, как и от lex fori. Jly-из-Лукас даже утверждает, что главный вопрос чаще всего является продолжением предварительного и, соответственно, именно его нужно подчинять в той части, которая касается коллизионных норм, предварительному вопросу125
Цит. по: Loussouarn Y. et Bourel P. Droit international prive. 7 ed. 2001. P. 226

Учитывая все вышесказанное, представляется, что отечественный судья не имеет никаких оснований обращаться к иностранным коллизионным нормам и всегда должен применять отечественные коллизионные нормы, независимо от статуса рассматриваемого вопроса.

По мнению JT.A. Лунца, «…при разрешении так называемого предварительного вопроса советский суд должен, как правило, применять соответствующую советскую коллизионную норму также и в том случае, когда разрешение основного вопроса подчинено иностранному праву»126
Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. С. 241

Немецкий автор Э. Йайме упоминает еще и о третьем способе решения проблемы предварительного вопроса, при использовании которого суд применяет ту коллизионную норму, которая способствует достижению наилучшего материально-правового эффекта127
Jayme E. Op. cit. P. 100–101

В качестве иллюстрации использования немецкими судами этого способа он приводит решение Конституционного Суда Германии от 30 ноября 1982 г.128
Praxis des internationalen Privat-und Verfahrensrechts. 1984. S. 88

Обстоятельства дела таковы. В 1947 г. немецкая женщина вышла замуж за британского солдата, служившего в Германии. Брак был заключен священником английской церкви в соответствии с английским правом. Немецкое право не признавало действительными браки, заключенные только в религиозной форме. С другой стороны, в Германии имелась норма, в соответствии с которой браки между немцем и иностранцем должны заключаться немецким чиновником ЗАГСа. Впоследствии семейная пара осталась жить в Германии, а жена приобрела английское гражданство. Муж, у которого в Германии была работа, умер. Жена потребовала от государства определенных социальных выплат. Касса социального страхования отказала в выплате возмещения по причине недействительности брака в соответствии с немецким правом. Дело было передано в Конституционный Суд Г ермании, который высказался в пользу вдовы, допустив, что подобный брак, действительный по иностранному праву, но недействительный по немецкому праву, достаточен для того, чтобы требовать выплаты пособий. Суд, по мнению Э. Йайме, тем самым открыл дорогу альтернативным привязкам, применяющимся в зависимости от того, какая из них достигнет лучшего материального результата.

Торбен Свен Шмидт настаивает на квалификации по lex causae, однако также считает, что в ряде случаев предварительный вопрос должен решаться в зависимости от того, какой материальный результат наиболее целесообразен129
Torben Svenne Schmidt. Op. cit. P. 383

Он моделирует следующую ситуацию. Иностранная пара, проживающая в Германии, заключила брак в соответствии с немецким законом. По законам соответствующего иностранного государства такие браки недействительны. Дети хотят получить наследство. Коллизионная норма Германии в сфере наследования отсылает к праву иностранного государства. Встает предварительный вопрос о законнорожденности детей и о действительности брака. Если решать его на основании коллизионной нормы иностранного государства, дети будут лишены наследства. Недопустимо в ситуации, когда семья живет в Германии и брак был зарегистрирован в соответствии с немецким правом, лишать детей права на наследование. Датский автор полагает, что если ситуация слишком связана с нашим правопорядком, чтобы защитить охраняемые нашим законом интересы, мы должны материализовать проблему предварительного вопроса.

Если придерживаться такой точки зрения, то тогда решение предварительного вопроса приобретает абстрактную конструкцию, которая влечет за собой постановку все большего количества вопросов, возникающих при данных обстоятельствах. Решение предварительного вопроса не приобретает четкой формулировки. Все-таки необходимо прийти к единому решению.

Компетенция окончательного решения данного вопроса отводится суду. А если так, то заинтересованное лицо подает заявление в суд об установлении того или иного юридического факта (например, о признании брака недействительным). В данной ситуации поставленный перед судом вопрос следует решать как основной. Таким образом, будут применяться коллизионные нормы страны суда, на территории которого рассматривается спор.

Да, конечно, при данной конструкции могут возникать решения не в пользу наследников, но как можно обойтись без определенных издержек? Нельзя все возникающие в жизни ситуации подвести только к их положительному результату. Но как раз посредством принятия одного конкретного варианта для решения данного вопроса можно будет избежать в будущем коллизий в данной сфере, поскольку каждый человек и гражданин будет иметь ориентир для последующего осуществления своих прав и прав будущих наследников своего имущества.

Что касается наследственных долей отдельных наследников по закону, а также права на получение того или иного имущества, то эти вопросы определяются тем правом, которое регулирует отношение по наследованию, так как каждое государство наделено полномочиями устанавливать круг наследников и определять их доли в наследстве.

Иностранцы и лица без гражданства по российскому законодательству получают такую же наследственную долю, как и наследники Российской Федерации. Эта норма говорит о том, что иностранные граждане ни в чем не ущемляются и не имеют никаких преимуществ. Они не только получают равную с российскими наследниками долю, но и имеют право на обеспечение тем же самым наследственным имуществом.

Право российских граждан выступать наследниками определенной очереди при наследовании по закону и на получение наследственной доли в случае открытия наследства за границей определяется по закону иностранного государства, и ни в какой степени не может зависеть от установлений российского законодательства. Российское право не содержит каких-либо ограничений для получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы130
Гетьман-Павлова И.В. Основные проблемы современного международного частного права. Научная монография. – М.: Изд-во МГОУ, 2004. С. 196

Что касается применения оговорки о публичном порядке. Дело в том, что иностранный материальный закон, компетентный в силу российских коллизионных норм урегулировать наследственные правоотношения, не применяется, если он противоречит публичному порядку Российской Федерации. Это общий принцип статьи 1193 Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, не могут применяться в России положения иностранного наследственного закона, устанавливающие наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу, что существует в странах мусульманского права, а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии с российским наследственным правом право на обязательную долю. То есть, если применимое иностранное право не предусматривает правило обязательной доли, в этой части оно не применяется и заменяется на соответствующие положения российского права.

На практике применение нотариусом норм мусульманского права, согласно которому наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами, недопустимо. Существует часть 2 статьи 19 Конституции РФ, которая запрещает дискриминацию по половому признаку и утверждает принцип равенства между мужчиной и женщиной. Понятно, что эти нормы нотариус не должен применять, даже если они являются применимыми в силу российских коллизионных норм.

Можно привести пример. Это дело вел нотариус города Ростова. К нему с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратились пятеро детей гражданина Алжира, который скончался в городе Ростове по месту постоянного жительства. Наследственное имущество включало дом в городе Алжир – столице Алжира, квартиру в Ростове и некую сумму на счете в банке. К наследованию вклада в банке и квартиры в Ростове применимы материальные нормы российского наследственного права. В то же время, наследственные нормы алжирского права, применимые к наследованию дома в Алжире, исходят из неравенства долей наследников первой очереди женского и мужского пола. Возник вопрос: как следует поступить нотариусу при ведении данного наследственного дела?

Сами наследники предоставили исчерпывающую информацию о содержании иностранного права. Кроме того, нотариус признал себя компетентным выдать свидетельство о праве на наследство для действия за границей. Представляется, что нотариус при определении долей наследников не может исходить из дискриминирующих положений мусульманского права, основанных на половом признаке, как противоречащих публичному порядку Российской Федерации. Таким образом, нотариус должен выдавать свидетельство о праве на наследство,_исходя из равенства долей наследников, установленного российским законодательством, как он и поступил131
Медведев И.Г. Международная действительность документов. Международное наследование. // Нотариальная палата Санкт-Петербурга, приложение № 2 (119) к Информационному бюллетеню. – СПб.: ООО «Издательство Русь», 2005. С. 84–85

Призвание к наследованию по закону в Российской Федерации, во многих странах Европы, а также в странах СНГ осуществляется в порядке очередности. Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предыдущих очередей. Однако в Гражданских кодексах Казахстана и Украины закреплена неизвестная российскому законодательству норма о том, что правила об очередности признания наследников по закону к наследованию и о размере их долей в наследстве могут быть изменены нотариально удостоверенным соглашением (договором) заинтересованных наследников, заключенным после открытия наследства. Таким образом, закон предоставляет право наследникам по закону по своему желанию и взаимной договоренности изменить определенный законом порядок очередности наследования132
Смолина Л В. Наследственное право. – СПб.; Питер, 2005. С. 194

Порядок призвания родственников к наследованию в праве ФРГ, Швейцарии определяется системой «парантелл». Эта система основана на принципе генеалогического древа, вниз и вверх от наследодателя. Вниз идут его дети, внуки и правнуки и т. д. Вверх идут родители, прародители и их нисходящие. Первую парантеллу составляют наследодатель и его потомки, вторую парантеллу – родители и их нисходящие, третью – деды и бабки наследодателя по отцовской и материнской линии и их нисходящие. Такая система предоставляет преимущества нисходящим потомкам прежде всего, а затем более молодому поколению133
Кичигин Л.Ф. Международно-правовые аспекты наследственного права ФРГ и практика его применения по делам советских граждан. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Москва, 1972. С. 9

Внутри первой парантеллы имущество делится поровну между детьми наследодателя. Остальные нисходящие наследуют по праву представления, как и во Франции. Внутри второй парантеллы имущество делится между родителями наследодателя; если одного из них нет в живых, то его доля переходит к нисходящим по праву представления, а при их отсутствии – к оставшемуся в живых родителю. Внутри третьей и последующих парантелл действуют аналогичные принципы: восходящие имеют преимущество перед нисходящими и отстраняют их от наследования; имущество делится поровну между отцовской и материнской линиями; при отсутствии родственников в одной линии все имущество распределяется внутри другой; нисходящие наследуют по праву представления.

Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл, призываемых к наследованию, в результате чего наследниками могут стать самые дальние родственники.

В отличие от этого в Швейцарии круг наследников по закону ограничен первыми тремя парантеллами. Родственники, входящие в состав четвертой парантеллы (прадеды, прабабки и их нисходящие), получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству.

Переживший супруг пользуется в ФРГ и Швейцарии значительно более широкими наследственными правами, чем во Франции, о которой мы скажем позднее. Не будучи включен ни в одну из парантелл, он, тем не менее, призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных (а в ФРГ – также нисходящих деда и бабки). Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на четверть имущества; со второй парантеллой – на половину в ФРГ и на четверть в Швейцарии; с третьей парантеллой – на половину имущества. В Швейцарии переживший супруг может выбрать между правом собственности на указанную часть имущества и узуфруктом на имущество в большем размере. Узуфрукт может быть превращен в пожизненную ренту. Под узуфруктом понимают владение чужим имуществом с правом пользования доходами от него, с обязанностью сохранять его, но без права подвергать его каким-либо существенным изменениям. При этом наследники могут требовать превращения узуфрукта в пожизненную ренту. Право на узуфрукт прекращается с момента вступления пережившего супруга в новый брак.

Различия существуют и в коллизионных принципах определения применимого права к наследственным отношениям в ФРГ и Швейцарии.

Формулируя привязки коллизионных норм, в ФРГ Закон следует принципу гражданства (ст. 25, абз. 1 Вводного закона ГГУ)134
Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению; Пер. с нем.; Научн. редакторы – А.Л.Маковский [и др.]. – М.: Волтерс Клувер, 2004. Ст. 25, абз. 1

По сравнению с местом жительства или местом обычного пребывания, в качестве привязки коллизионной нормы гражданство выгодно отличается стабильностью, точной определенностью и единообразными признаками.

Своеобразием отличается регулирование коллизий законов о наследовании в Швейцарии. Здесь достаточно необычно сочетаются два принципа: первый, в соответствии с которым наследование лиц, имеющих последнее место жительства в Швейцарии, осуществляется по швейцарскому праву; второй, в соответствии с которым наследование имущества лица, имевшего последнее место жительства за границей, осуществляется по праву, на которое указывают нормы международного частного права государства места жительства наследодателя.

Во Франции, согласно традиции римского права в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследованию положена система разрядов, разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю. К первому разряду относятся нисходящие наследодателя (дети, внуки и т. д.).

Второй разряд образуют родители наследодателя, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники. В третий разряд включены прочие восходящие наследодателя (кроме родителей), то есть дед, бабка, прадед, прабабка и т. д. К последнему, четвертому разряду отнесены прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди, тетки и т. д. Наличие хотя бы одного из родственников предыдущего разряда отстраняет от наследования родственников всех последующих разрядов. Внутри разряда родственник более близкой степени родства устраняет от наследования родственников более дальних степеней родства. Последнее правило применяется, однако, с учетом так называемого права представления, в силу которого права наследника, умершего ранее наследодателя, переходят к его нисходящим. Так, внуки наследодателя получают по праву представления ту долю наследства, которая причиталась бы их отцу (т. е. сыну наследодателя), если бы он не умер ранее самого наследодателя.

Если у наследодателя нет нисходящих, то наследственное имущество может быть разделено поровну между наследниками по отцовской и материнской линиям. Такая ситуация имеет место в случае, если после смерти наследодателя будут живы один из его родителей и восходящий по другой линии (например, отец и бабушка по материнской линии), а также если к наследованию призываются родственники третьего и четвертого разрядов из разных линий (например, двоюродные братья по отцовской и троюродные по материнской линиям).

§ 2 Коллизионные вопросы наследования

При регулировании наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, преобладает коллизионно–правовой способ, причем главным образом посредством национальных коллизионных норм. Наследственные отношения, равно как и семейно–брачные, тесно связанные между собой, впитали в себя особенности национального исторического, культурного, религиозного развития, сложившиеся традиции и т. д. В связи с этим, с одной стороны, наследственное право разных государств серьезно отличается и это ведет к возникновению многочисленных коллизий, а с другой – государства неохотно идут на международно–правовое регулирование, избегая унификации норм наследственного права.

В международных частных отношениях едва ли можно найти еще такую же область, которая обладала бы столь устойчивым «международным» характером и длительной историей, как право наследования. О том, насколько велика роль данного института вообще, свидетельствуют слова Рудольфа Иеринга, который отмечал, что «право наследования есть условие всего прогресса человеческого общества в аспекте истории цивилизации».

Развитие коллизионного наследственного права в течение веков сводится, в сущности, к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (гражданства или закона местожительства), закона места составления акта (завещания) и закона местонахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. Известное разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа местонахождения вещи применительно к недвижимостям и личного закона – в отношении движимого имущества, характерное для вещно–правовых отношений, сказывается и в наследственном праве. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем разрешения конфликтов законов в области регулирования наследственных отношений.

Это, во–первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соответственно этому подчиняющие наследование недвижимых вещей закону места их нахождения, а движимых – личному закону наследодателя. К государствам, которые их придерживаются, в частности, относятся Франция, Бельгия, Англия, США, КНР.

Во–вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение общей для всех видов вещей коллизионной привязки – к закону гражданства наследодателя или его последнего места жительства. В числе применяющих их государств – Чехия, Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Венгрия (закон, который на момент смерти лица может считаться его личным законом), Австрия, Япония, Германия, Греция, Италия, Португалия, Египет, Сирия, Алжир и др. Статья 1224 ГК?РФ в противовес предшествующей регламентации дифференцирует наследственный статут в зависимости от принадлежности наследственного имущества к движимым или недвижимым вещам.

Устанавливая единую коллизионную привязку, согласно которой вся наследственная масса должна в принципе регулироваться одним правопорядком (правом одного государства), некоторые из перечисленных стран все же отводят здесь место и собственному закону. Это происходит в отношении недвижимой собственности, расположенной на их территориях. Например, монгольский закон предусматривает императивное применение национального права в случаях, когда речь идет о содержании наследования, круге наследников, их правах и обязанностях, форме завещания и т. д., касающихся строений и другого недвижимого имущества, находящегося соответственно на территории МНР.

До принятия части третьей Гражданского кодекса отечественные нормы, регулировавшие наследственные отношения, были представлены Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991?г. (разделом VI «Наследственное право» и разделом VII «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров»), а также соответствующими статьями ГК РСФСР 1964?г.

В настоящее время часть третья ГК?РФ содержит масштабное материально–правовое (разд. V «Наследственное право») и коллизионное регулирование (ст. 1224 ГК?РФ). В том, что касается коллизионных норм, нужно обратить внимание на следующее.

Традиционно правовой режим наследства определяется статутом наследования. В юридической науке под статутом наследования понимается право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части. Статуту наследования подчиняются как общие вопросы и правила, касающиеся наследования имущества вообще, так и специальные вопросы и правила о наследовании отдельных видов имущества (недвижимости, банковских вкладов, ценных бумаг, исключительных прав, прав требования и пр.).

Исходным коллизионным принципом для определения статута наследования в соответствии с абзацем 1 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ является право страны последнего места жительства наследодателя. Коллизионный принцип «последнего места жительства наследодателя» предусматривался и ранее действовавшими Основами гражданского законодательства. Они закрепляли коллизионную норму, подчиняющую регулирование наследственных отношений праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (п. 1 ст. 169), что практически совпадает с содержанием коллизионного регулирования наследования Модельным ГК для стран СНГ: «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства» (ст. 1233).

Понятие места жительства гражданина (домицилия) используется в различных правовых системах. Квалификация юридической категории места жительства (домицилия) осуществляется национальным законодательством, поскольку определить единый критерий толкования понятия места жительства (домицилия) невозможно в силу различия правовых систем. В российском законодательстве различаются два понятия: «место жительства гражданина» и «место пребывания гражданина» (ст. 27 Конституции России).

Квалификация понятия «место жительства гражданина» дана статьей 20 ГК?РФ, устанавливающей, что местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов. Постоянное и преимущественное пребывание предполагает, что гражданин всегда присутствует в определенном месте, хотя бы в тот или иной промежуток времени его там не было.

Законодательное закрепление понятия места жительства гражданина очень важно, поскольку дается единый критерий толкования понятия, что позволяет избежать различий его толкования в правоприменительной деятельности.

Последним местом жительства наследодателя определяется статут наследования, кроме наследования недвижимого имущества и имущества, внесенного в государственный реестр Российской Федерации.

Если гражданин имел последнее место жительства на территории России, то статут наследования определяется по российскому праву, так же как и квалификация самого понятия осуществляется по российскому праву. Если же гражданин имел последнее место жительства вне территории России, например в Германии, то на основе российского права будет решаться вопрос о том, имел ли в момент смерти наследодатель место жительства в России, вместе с тем квалификация «постоянного места жительства» и определение статута наследования будут решаться по германскому законодательству.

Норма абзаца 1 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ корреспондирует со статьей 1115 и пунктом 3 ст. 1195 ГК?РФ. По последнему месту жительства наследодателя определяется место открытия наследства. Если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами Российской Федерации, для этих случаев законодатель сформулировал критерии определения места открытия наследства. Место жительства иностранного гражданина является критерием установления его «личного закона»: если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

Как уже отмечалось выше, существует два основных подхода в коллизионном праве иностранных государств к определению статута наследования. Право большинства стран континентальной Европы (Германия, Испания, Венгрия, Греция, Италия, Польша, Португалия и др.) исходит из принципа «закона гражданства» (lex nationalis, lex patria ), подчиняя решение всех вопросов наследования праву страны гражданства наследодателя. Кроме того, в этих государствах исходным принципом является принцип единства статута наследования и принцип единой наследственной массы.

В странах общего права (Великобритания, США, Австралия и др.) действует принцип коллизионно–правового расщепления наследства. Критерием расщепления наследственного статута является вид имущества – движимое или недвижимое. Коллизионной привязкой в отношении наследования недвижимого имущества служит закон места нахождения вещи (lex rei sitae ), а для движимого наследственного имущества – место жительства (домицилий) наследодателя (lex domicilii ).

Подчеркнем, что коллизионное регулирование отношений по наследованию содержит ряд новых положений. Так, предусматриваются изъятия из общего правила об определении статута наследования в соответствии с правом последнего места жительства наследодателя. Во–первых, правило о наследовании недвижимого имущества, предусмотренное абзацем 2 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ, выражено в виде двустороннего принципа подчинения наследования недвижимости закону ее местонахождения (lex rei sitae ). Эта норма является существенной законодательной новеллой. Правовым последствием закрепления двусторонней коллизионной нормы является определение наследственного статута по праву страны, где находится недвижимое имущество.

Во–вторых, абзац 2 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ закрепляет одностороннюю коллизионную норму, подчиняющую российскому праву наследование недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации. Воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты в силу закона отнесены к недвижимым вещам, подлежащим государственной регистрации (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК?РФ). Следует согласиться с характеристикой этой нормы как специальной односторонней коллизионной нормы, которая впервые включена в российское законодательство. Ранее действовавшие Основы гражданского законодательства иначе регулировали вопрос наследования недвижимого имущества, а именно: действовала односторонняя коллизионная норма, подчинявшая советскому праву наследование строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, а также прав на это имущество.

Весьма важным является и то, что в действующем Гражданском кодексе впервые закреплены коллизионные нормы, определяющие право, применимое к вещным правам. Сказанное имеет непосредственное отношение к правовому регулированию отношений по наследованию, поскольку именно деление имущества на движимое и недвижимое является критерием расщепления наследственного статута. Наследственный статут недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это недвижимое имущество. Наследственный статут движимого имущества определяется по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства.

Вещно–правовой режим недвижимости определяется по праву места нахождения имущества; этим же правом определяются и содержание права собственности, и содержание правомочий собственника, и возможные ограничения правомочий собственника.

Вместе с тем поскольку в российском праве установлены ограничения правомочий собственника, постольку существуют законодательные ограничения и прав наследования.

Так, иностранные граждане, лица без гражданства не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, на иных, установленных особо территориях Российской Федерации (п. 3 ст. 15 ЗК?РФ). В соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2002?г. № 101–ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранному гражданину не может принадлежать на праве собственности земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения или доля в праве общей собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. Этой категорией земель (или долей в праве общей собственности) иностранные граждане могут обладать только на праве аренды. Иностранный гражданин не вправе наследовать земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. В случае если принятие наследства приводит к нарушению этих правил, к наследникам применяются требования, установленные Законом, а именно: наследник обязан произвести отчуждение земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения или доли в праве общей собственности на земельный участок из таких земель.

Коллизионное регулирование охватывает и вопросы, относящиеся к завещательным распоряжениям.

Завещание – это односторонняя сделка, которая создает права и обязанности после открытия наследства (ст. 1118 ГК?РФ), поэтому вопросы условия действительности сделки, признания сделки недействительной, формы сделки являются существенными.

В соответствии с пунктом 2 ст. 1224 ГК?РФ форма завещательного распоряжения (или акт его отмены) подчиняется альтернативно: а) праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; б) праву места составления завещания; в) требованиям российского права. В отличие от Основ гражданского законодательства впервые в российском праве закрепляется норма, распространяющая такой порядок как на движимое, так и на недвижимое имущество. Действовавший ранее пункт 3 ст. 169 Основ гражданского законодательства закреплял одностороннюю коллизионную норму, в соответствии с которой способность лица к составлению или отмене завещания, а также формы завещания, если завещается недвижимое имущество или права на него, определялись только по советскому праву.

Завещательная дееспособность лица как в отношении движимого имущества, так и в отношении недвижимого имущества определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания.

Так, если завещание составлено в России лицом (независимо от того, является оно российским гражданином или иностранцем), проживающим на ее территории, то завещание будет действительным, если завещатель в момент его совершения полностью дееспособен (ст. 1118 ГК РФ). Если завещание составлено в России лицом, проживающим в момент составления завещания в Японии, то применимым правом будет японское право, в соответствии с которым завещание будет действительным при достижении завещателем 15–летнего возраста.

Аналогичным образом решается вопрос о выборе права в отношении формы завещания. Однако для формы завещания предусмотрены, кроме права места жительства завещателя, еще две альтернативные привязки: достаточно, чтобы форма завещания соответствовала закону места составления завещания или требованиям российского права. Отсылка к закону места составления завещания является проявлением общепризнанного коллизионного правила, подчиняющего форму гражданско–правовой сделки (каковым является завещание) закону места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК?РФ). Отсылка к российскому праву объясняется возможностью применения собственного права при рассмотрении наследственного спора в российских правоприменительных органах. Применение же трех альтернативных привязок увеличивает возможность признания завещания с точки зрения формы действительным и соответственно признания и исполнения воли умершего.

2.8. Международное наследственное право

Программная аннотация

Общие проблемы наследования в международном частном праве.
Универсальные конвенции по наследственному праву. Региональная унификация по вопросам наследственного права. Двусторонняя унификация по вопросам наследственного права.
Причины увеличения наследственных дел, осложненных иностранным элементом. Причины разнообразия правил наследования: англо-саксонская и романо-германская системы права.
Генеральная коллизионная привязка в российском праве. Основные коллизионные привязки в наследственном праве различных государств.
Тенденции развития наследственного права зарубежных стран.
Основания наследования по закону.
Наследование по завещанию: основание, завещательная дееспособность, форма завещания и акта его отмены.
Наследование недвижимого имущества.
Правовой режим иностранцев в РФ и российских граждан за границей в сфере наследственных отношений.
Государство как наследник. Наследование выморочного имущества.

Опорный конспект лекции

В любом обществе отношения по наследованию по вполне очевидным причинам представляют собой наиболее консервативную сферу гражданского оборота и права. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными представлениями, семейными устоями и национальными традициями, наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровнях межгосударственных отношений, в основном коллизионными нормами.
Единственным примером универсальной унификации материальных норм наследственного права является принятая в Вашингтоне 26 октября 1973 г. Конвенция, предусматривающая единообразный закон о международном завещании. СССР подписал Вашингтонскую конвенцию 17 декабря 1974 г., но впоследствии не ратифицировал.
Более удачной оказалась судьба Конвенции о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений, которая была одобрена на девятой сессии Гаагской конференции по международному частному праву и принята 5 октября 1961 г. В ней участвуют около тридцати государств. Россия, к сожалению, не участвует. Еще одна универсальная конвенция по вопросам наследственного права - Конвенция об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей, одобренная на двенадцатой сессии Гаагской конференции по международному частному праву и подписанная 2 октября 1973 г., в силу не вступила, не набрав необходимого числа ратификаций.
По ряду причин региональная и двусторонняя унификация наследственного права получили более широкое распространение. Однако и они ограничиваются, в основном, унификацией коллизионных норм о наследовании, а также установлением некоторых единообразных административных правил охраны наследственного имущества.
Среди региональных договоров, содержащих в числе других положений коллизионные нормы наследственного права, наиболее известен Кодекс Бустаманте (Гаванская конвенция) 1928 г. 20 статей Кодекса (ст.ст.144-163) посвящены вопросам наследования. Успех этого документа объясняется особым этническим и религиозным единством участников Конвенции.
Наибольшее число унифицированных норм международного частного права, касающихся наследования, сосредоточено в двусторонних международных договорах - о правовой помощи, консульских и других.
В половине двусторонних договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам есть нормы, непосредственно направленные на регламентацию наследственных отношений, осложненных иностранным элементом. Со странами СНГ Россию связывает Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятая в Минске 22 января 1993 г. (так называемая, Минская конвенция), в которой целый раздел - часть 5 (ст.ст.44-50) - посвящен наследованию.
Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального, прежде всего национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.
Коллизионные нормы российского права о наследовании содержатся в ст. 169 Основ ГЗ 1991 г. и в основном сохраняют преемственность с нормами прежнего законодательства (см.ст.567 ГК РСФСР и ст.127 Основ ГЗ 1961 г.)
Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX века все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом - это неизбежное следствие перемещения населения.
Разнообразие в правовом упорядочении наследственных отношений заложено, прежде всего, в существовании двух ветвей правового регулирования - англо-саксонской и романо-германской систем права. Основное различие проявляется в том, что сам институт наследования в системе англо-американского и романо-германского права рассматривается по-разному: в первом случае - как система норм, регулирующих отношения, связанные с исполнением администратором (исполнителем завещания) функции “распределителя” наследственного имущества; во втором - как система норм, регулирующих правопреемство наследников в отношении прав и обязанностей умершего. Англо-саксонская система не предусматривает правопреемства (имущество переходит к “личному представителю”, который погашает долги либо истребует их, а затем занимается наследниками). Именно администратор несет ответственность перед кредиторами. Романо-германская наследственная система сходна с наследственной системой РФ. Различие в оценке правовой природы института наследования приводит к тому, что основные вопросы наследования также не имеют одинаковой регламентации (определение круга наследников, установление порядка принятия наследства, основания наследования, размер обязательной доли, регулирования выморочного имущества и т. д.).
В коллизионном праве большинства стран единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства или домицилия. Статут наследования определяет решение как общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия открытия наследства, круг лиц и др.), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям: на основании закона, по завещанию, в порядке наследственного договора и т. д. Статутом наследования определяются как общие правила наследования, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и т. д.
В международном частном праве выделяют три основных коллизионных привязки: личный закон наследодателя, закон места нахождения наследственного имущества; закон места смерти наследодателя. В эпоху феодализма, по причине привязки всех прав к месту расположения вещи на территории определенного феода, наиболее широко применялась отсылка к закону места нахождения наследственного имущества (как в отношении движимого, так и в отношении недвижимого имущества); это позволяло подчинить все, что находилось на данной территории, в том числе и наследство иностранцев, местному праву. Впоследствии широкое применение получил принцип “движимость следует за лицом” (распространение личного закона наследодателя). Таким образом, к наследуемому имуществу стали применять разные привязки в зависимости от того, являлось ли оно движимым или недвижимым. Следует учитывать, что по российскому законодательству местом жительства гражданина признается место, где он постоянно или преимущественно проживал, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, или граждан, находящихся под опекой или попечительством, - место жительства их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов).
Необходимо отметить, что наследование является одним из важнейших производных способов приобретения права собственности. Интересно, что развитие наследственного права в РФ и западных странах идет как бы в противоположном направлении. Если в РФ в наследственном праве можно наблюдать расширение границ свободы завещания, то в зарубежных странах наоборот. Реформы ряда институтов зарубежного гражданского права повлекли в последние десятилетия расширение наследственных прав пережившего супруга, а также усыновленных и внебрачных детей, ограничение круга наследников по закону. Таким образом, для наследственного права характерно сочетание двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи (законного брака).
Основаниями наследования во всех странах являются закон или завещание.
Основанием возникновения наследственных прав по закону является юридический состав: смерть наследодателя, открытие наследства и наличие лиц, состоящих с наследодателем в определенной степени близости, отсутствие завещания. Наследование по закону может наступить: при отсутствии завещания вообще, когда завещана только часть имущества, если наследник по завещанию не принял имущества, если наследник по завещанию умер раньше наследодателя, при признании завещания в целом или частично недействительным, в случае признания судом наследника по завещанию недостойным. Наследование по закону носит как бы субсидиарный характер. При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником (круг наследников) и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества. Все правовые системы мира признают классификацию наследников на определенные категории в зависимости от степени родственной близости к наследодателю (в Германии и Швейцарии - система “парантелл”, в РФ - очереди, во Франции - разряды).
Среди вопросов международного частного права в области наследования значительное место занимают вопросы, связанные с наследованием по завещанию. Основанием правопреемства по завещанию является юридический состав: смерть завещателя, открытие наследства, наличие завещания. От завещаний следует отличать договоры о наследовании. Законодательство большинства стран включает нормы, регулирующие порядок и форму составления завещания (собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта, тайное завещание). Российские коллизионные нормы, определяющие право, применимое к наследованию, включая наследование по завещанию, так же, как и аналогичные нормы права многих других стран, являются императивными. Они не допускают выбор и указание в завещании иного права наследования чем то, которое установлено коллизионными нормами закона. Возможности подчинить наследственные отношения наследодателя иному праву, чем то, применение которого предусмотрено коллизионной нормой, весьма узки, но, даже воспользовавшись этим нешироким выбором, в ряде случаев можно кардинально изменить регулирование этих отношений.
Одной из базовых и важных проблем международного частного права в области наследования является вопрос о завещательной дееспособности. В Основах ГЗ 1991 г. предусматривается, что она определяется по праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, что расходится с правилом, согласно которому дееспособность иностранца определяется правом страны его гражданства. В результате может оказаться, что иностранец, не достигший совершеннолетия по праву своей страны, будет признан в России вполне дееспособным, но не будет вправе составить здесь завещание.
В соответствии со ст. 1224 ГК РФ отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, - по российскому праву.
В соответствии с этой же статьей ГК РФ способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.
В различных договорах о правовой помощи завещательная дееспособность связывается с законодательством государства, гражданином которого завещатель является в момент составления завещания или акта о его отмене.
Требования к форме завещания, предъявляемые законодательством различных стран, различаются не только в деталях, но и принципиально. Если в одних странах (РФ) имеют силу лишь завещания, удостоверенные государственными органами или лицами, которых государство уполномочило выполнять эту функцию, то в других допускаются так называемые частные завещания. В действующем в России законодательстве “форма завещания и акта его отмены” определяется правом той страны, по праву которой решается вопрос о завещательной дееспособности. Но даже если форма завещания не соответствует праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент его составления, завещание, форма которого соответствует праву, считается составленным в надлежащей форме. Исключение сделано для недвижимости, находящейся в РФ, и прав на нее: форма завещания или его отмены должна соответствовать российскому праву. В Минской конвенции таких изъятий не предусмотрено.
Наследование недвижимости, находящейся в России, и прав на нее определяется по российскому праву. Различное решение в коллизионном праве вопроса о наследовании движимого имущества и о наследовании недвижимого имущества, как в случаях, когда это различие сделано в национальном законе, так и тогда, когда такое различие предусмотрено международным договором, рождает проблему квалификации понятий “движимого” и “недвижимого” имущества.
В государствах-участниках СНГ кардинальное обновление гражданского законодательства, включая его коллизионные нормы (обусловленное по началу сепаратистскими настроениями), в конце концов привело к серьезному сближению этого законодательства. Важнейшим шагом к этой цели явилось создание Модели Гражданского Кодекса для стран СНГ (в нее входят три статьи по наследственному праву: ст.1233-1235). В ст.1233 Модель ГК для стран СНГ подчиняет отношения по наследованию праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства, если наследодатель не избрал в завещании право той страны, гражданином которой он является. Если такой выбор сделан, то правом страны гражданства определяются и его завещательная дееспособность, и форма сделанного им завещания.
В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не установлено, им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают ли они в РФ или нет (условия о взаимности не ставятся). В области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Право наследования строений, находящихся в РФ, определяется по российскому законодательству. Наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут принять наследственное имущество лично или через поверенных в течение 6 месяцев со дня открытия наследства.
За границей могут возникнуть отношения по наследованию после смерти гражданина РФ в иностранном государстве, где наследодателем был гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства, либо в силу правил международного соглашения.
Государство является наследником так называемого выморочного имущества. В ряде зарубежных стран такой переход осуществляется на основе “права оккупации”. Обращение к праву “оккупации” влечет поступление бесхозного имущества в казну государства, на территории которого оно находится, исключая тем самым передачу его иностранному государству, претендующему по праву наследования. Согласно двусторонним договорам о правовой помощи, участником которых является и РФ, выморочное движимое имущество переходит к государству, гражданином которого являлся наследодатель, а недвижимое - в собственность государства, на территории которого оно находится. Соответствующим образом решается вопрос о переходе наследства к государству в ст.46 Конвенции СНГ о правовой помощи 1993 г. В Разделе 4 “Наследственное право” ч.З ГК РФ выморочное имущество переходит в порядке наследования в собственность муниципального образования по месту открытия наследства. Помимо наследования выморочного имущества государство может стать наследником и по завещанию.

Хрестоматия

“Статут наследования - определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части”. Международное частное право. Учебник для вузов / Под ред. Н.И. Марышевой. - М., 2000. - С. 418.
“Договор о наследовании - сделка, в которой одной из сторон является наследодатель, а другой - одно или несколько лиц, управомоченных на получение определенного имущества наследодателя после его смерти, вступающая в силу с момента заключения и исключающая возможность расторжения в одностороннем порядке”.
А.С. Скаридов. Международное частное право. Учебное пособие. - СПб., 1998. - С.542.
“Отношения по наследованию - отношения, касающиеся круга наследников по закону, очередности их призвания к наследованию, размера их долей в наследственном имуществе, срока на принятие наследства и др.”.
Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, О.Н. Садиков. Международное частное право. - М., 1984. - С.244.
“Домицилий - место жительства гражданина, где он постоянно или преимущественно проживает”.
М.М. Богуславский. Международное частное право. - М., 2000. -С. 320.
“Согласно общему праву, каждый родившийся приобретает “домициль по рождению” (domicile of origin), который у детей, родившихся в браке соответствует домицилю отца. Домициль по рождению действует до тех пор, пока лицо не приобретает домициль по выбору (domicile of choice). Это происходит, когда данное лицо переезжает в какую-либо страну на местожительство (Residence), причем не временно или случайно, а с твердым намерением оставаться там максимально продолжительное или неограниченное время (animus manendi)”.
X. Кох, У. Магнус, Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение (пер. с нем. д. ю. н. Ю.М. Юмашева). - М., 2001. - С. 128.

Контрольные вопросы

1. Какие многосторонние конвенции, содержащие нормы международного частного права о наследовании, Вам известны?
2. Какие вопросы наследственного права решаются в двусторонних договорах России с другими государствами о правовой помощи?
3. Каков основной коллизионный принцип российского права, с помощью которого определяется право, применимое к наследованию?
4. Какими наследственными правами пользуются в РФ иностранцы?
5. Какое законодательство должно применяться при наследовании на основании коллизионных норм российского законодательства?
6. В чем состоят особенности наследования недвижимости в международном частном праве?
7. Как решается в российском законодательстве вопрос о праве, применимом к форме завещания?
8. Как решаются вопросы, касающиеся выморочного имущества?
9. Каковы основные тенденции в законодательстве зарубежных стран и в российском законодательстве при изменении норм о наследовании?
10. Каково значение Модели ГКдля стран СНГ?
11. Какие Вы можете назвать причины, объясняющие почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании?

Задачи и упражнения

1. Какой режим в области наследования предоставляется иностранцам в РФ:
а) национальный;
б) наиболылего благоприятствования;
в) взаимности;
г) реторсии.
2. Какой коллизионной привязки придерживается наше законодательство о наследовании:
а) место последнего постоянного жительства наследодателя;
б) место преимущественного проживания;
в) место нахождения имущества или болылей его части;
г) личный закон наследника;
д) место нахождения недвижимого имущества.
3. Как определяется в Минской конвенции способность лица к составлению или отмене завещания, а также его форма:
а) по праву той страны, где завещатель имел последнее постоянное место жительства;
б) по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания;
в) по праву той страны, где завещатель составил завещание;
г) по праву страны гражданства завещателя.
4. Проанализируйте следующую ситуацию:
В соответствии с абз. 3 п. 5.1 инструктивных указаний Министерства юстиции СССР от 15 ноября 1983 г. “О применении законодательства о государственном нотариате к иностранным гражданам, лицам без гражданства, к иностранным предприятиям и организациям, а также о применении законодательства иностранных государств и международных договоров о правовой помощи в нотариальной практике” иностранный гражданин, проживающий вне СССР, считается принявшим наследство, если он в течение шестимесячного срока подаст заявление в посольство или консульство СССР за границей или обратится к адвокатам Инюрколлегии с просьбой об оказании юридической помощи.
На основании данного положения душеприказчику гражданина России Н. - ООО “А. Инк” было отказано в оформлении наследственного имущества на имя наследника г-на Н. - гражданина ФРГ. ООО “А. Инк” обратилось в российский суд с заявлением о признании недействительным данного положения в части обращения к адвокатам Инюрколлегии с просьбой об оказании юридической помощи как способе принятия наследства.
Как должен поступить суд? Аргументируйте свою позицию.
5. Какая из конвенций является единственным примером универсальной унификации материальных норм наследственного права:
а) Конвенция, предусматривающая единообразный закон о международном завещании от 26 октября 1973 г.;
б) Конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений от 5 октября 1961 г.;
в) Конвенция об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей от 2 октября 1973 г.;
г) Минская Конвенция от 22 января 1993 г.

Вопросы для обсуждения на семинаре

1. В каких нормативных актах российской правовой системы закреплены нормы о наследовании по международному частному праву?
2. Какие коллизионные привязки применяются в наследственном праве? Каковы причины их возникновения и применения?
3. Какой правовой режим и почему установлен для иностранцев при наследовании ими в РФ?
4. Что является основанием для наследования по закону? Какой характер носит данный вид наследования?
5. Как определяется место жительства несовершеннолетних при решении вопросов наследования?
6. По каким правилам наследуется недвижимое имущество в международном частном праве различных государств?
7. Что такое “выморочное имущество”?
8. Как определяется понятие “право оккупации”?

1. Богуславский М.М. Международное частное право. - М., 1999.
2. Галенская Л.Н. Международное частное право. - Ленинград, 1983.
3. Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. - М., 2000.
4. Иссад М. Международное частное право (пер. с фр.). - М., 1989.
5. КохХ., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение (пер. с нем. д. ю. н. Ю.М. Юмашева). - М., 2001.
6. Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. - М., 1973.
7. Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.И. Международное частное право. - М., 1984.
8. Международное частное право: Учебник для вузов. / Под ред. Марышевой Н.И. - М., 2000.
9. Мосс Д. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. - М., 1996.
10. Перетерский И.С., Крылов СБ. Международное частное право. - М., 1959.
11. Рубанов А.А. Заграничные наследства (отношения между капиталистическими и социалистическими странами). - М., 1975.
12. Batiffol / Lagarde. Droit international prive, Bd. I. - Paris, 1993.

Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX в. все время увеличивалось, что явилось косвенным по-следствием миграции населения во всем мире в конце XIX и в начале XX в.. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения населения.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значи-тельными различиями во внутреннем законодательстве разных стран вобласти наследования, которые определяются этнически-ми, религиозными и иными традициями. Это затрудняет проведение унификации материально-правовых норм и проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме за-вещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусмат-ривается, кто является наследником и в какой очередности наследни-ки призываются к получению наследственного имущества. В одних странах (например, в Украине, России) круг наследников определяется широко, поскольку установлено пять (в России - восемь) категорий степеней наследников. В других странах круг наследников может быть более узким, может не быть деления наследников на очереди и т.д.

Во Франции, напр., очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды». К первому разряду (мы бы сказали «очереди») относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка и т. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-й степени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.).

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Регулирование отношений по наследованию между различными государствами было известно еще в глубокой древности. В Киевской Руси Договор князя Олега с греками 911 г. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал следующее: «Если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят все его имущество ближайшим родственникам на Руси. Если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследо-вать имущество, возьмет имущество и наследует в нем».

В настоящее время число универсальных международ-ных конвенций в области наследования незначительно. К ним отно-сятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (участвует более 30 государств), Гаагская конвенция относительно международного управления иму-ществом умерших лиц 1973 г. (имеется в виду управление наследст-венным имуществом, находящимся за границей), пока она не вступи-ла в силу; Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам насле-дования имущества умерших 1989 г.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 г. Большое значение имеют двух- и многосторонние соглашения государств по вопросам наследования, которые облегчают работу судов, т.к. содержат унифицированные правила для участников договора в данной области.

Особое значение в этой сфере имеет предоставление иностранцам национального режима и применение этого режима на практике. В ряде стран сохранились определенные пережитки и попытки ограничить права наследников-иностранцев, особенно проживающих за рубежом, установить для иностранных наследников изъятия в отношении определенных категорий наследственного имущества и прежде всего земельных участков или иного недвижимого имущества. Известно, что в отношении признания прав наследования иностранцев существенное влияние оказали политические мотивы.

Так, в середине прошлого века в период разгара «холодной войны» в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В судебной практике доказывалось, что наследники в СССР не могут получать имущество, которое им остается по наследству, открывшемуся в США, т.к. все имущество якобы отбирает советское государство.

Коллизионные вопросы международного наследственного права.

Наследственное право стран континентальной Европы существенно отличается от права Англии и США. Однако для западного наследственного права характерны два основных принципа: свобода завещания и охрана интересов семьи субъекта частной собственности.

Основанием возникновения наследственного правопреемства является либо завещание, либо закон.

Во Франции основные нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги III Гражданского кодекса ("О различных способах, которыми приобретается собственность"), озаглавленных "О наследовании" и "О дарениях между живыми и завещаниях". Уже из самого названия титулов видно, что наследование по закону регулируется Гражданским кодексом отдельно от наследования по завещанию. Связано это с наличием в законе общих норм, определяющих порядок безвозмездного приобретения имущества

В США принятие законодательства о наследовании отнесено к компетенции отдельных штатов. В США нет единого федерального акта о наследовании, потому и законодательство отдельных штатов весьма различно. Причем, если для некоторых штатов характерно законодательство, тяготеющее к английской правовой системе, то, например, в штате Луизиана действует французский Гражданский кодекс.

В последние десятилетия в наследственном праве некоторых стран произошли значительные изменения.

Прежде всего, усыновленные дети были полностью уравнены в наследственных правах с законнорожденными, и, более того, их родители также могут наследовать после них, как и после своих законнорожденных детей. Это связано с принятием в рамках Европейского совета конвенции об усыновлении детей (24 апреля 1967 г.), Конвенции о правовом положении внебрачных детей (15 сентября 1975 г.).

В некоторых странах проблема эмансипации женщин связана с необходимостью отмены законодательной дискриминации женщин. Так, во Франции до недавнего времени законодательство о наследовании ставило пережившую супругу на последнее место в числе наследников по закону, отдавая предпочтение кровным родственникам, включая боковых до 12-й степени. Теперь приняты законы, изменившие это положение и предоставившие пережившему супругу более широкие возможности для получения наследства. Правда, и сейчас переживший супруг, как правило, получает не право собственности, а лишь узуфрукт на часть наследственного имущества, величина которого в зависимости от разряда наследников различна.

Для удобства рассмотрения коллизионных вопросов в наследственном праве их условно можно разделить на такие группы:

Коллизионные вопросы относительно формы и порядка завещания;

Коллизионные вопросы относительно способности к составлению и отмене завещания;

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Коллизии относительно формы и порядка завещания.

Целью любого законодательства о наследовании является установление такого порядка совершения завещания, чтобы были исключены какие-либо сомнения в подлинности последней воли гражданина. Поэтому по законодательству западных стран завещание, совершенное с нарушением предписанных законом формальных требований, может быть признано недействительным. Однако «предписанные законом формальные требования» весьма различны. Остановимся на них несколько подробнее.

Для законодательства большинства стран континентальной Европы характерны следующие основные формы завещания:

1. Собственноручное завещание - завещание, целиком написанное завещателем, датированное им и содержащее его подпись (машинописный текст в таких завещаниях не допускается). На первый взгляд, это весьма удобная и простая форма составления завещания (почему она и получила широкое распространение). Однако, хотя собственноручное завещание и гарантирует соблюдение полной тайны как факта его составления, так и содержания, оно не свободно от недостатков, поскольку не исключает ни возможности «гибели» завещания, ни опасности составления его под воздействием третьих лиц. Сравним: в Украине при удостоверении завещания нотариусом или другим должностным лицом, обладающим правом удостоверять завещания, когда нотариус лично проверяет подлинность волеизъявления завещателя и, кроме того, оставляет один экземпляр завещания у себя на хранение, вероятность как утраты завещания, так и составления его под влиянием третьих лиц, практически исключается.

2. Исходя из сказанного, становится очевидным, что наиболее близкой к принятой у нас форме завещания является завещание в виде публичного акта . Такое завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелей; в Швейцарии - при участии одного нотариуса и двух свидетелей. Такая «подстраховка» (второй нотариус или два свидетеля) служит цели уменьшения опасности совершения неправомерных действий нотариусом, удостоверяющим завещание единолично.

В отличие от собственноручных завещаний здесь уже имеется гарантия подлинности воли завещателя. Сохранность же завещания, в свою очередь, гарантируется возможностью оставить его на хранение нотариусу или иному должностному лицу.

3. Тайное завещание - завещание, составленное наследодателем и переданное в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. Эта форма позволяет обеспечить тайну завещания, гарантирует его сохранность, но обладает другим недостатком. Будучи составленным самим завещателем, без помощи компетентного должностного лица, такое завещание вполне может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование, что затруднит его реализацию впоследствии. Тайное завещание предусмотрено законодательством Франции, Германии, отдельных кантонов Швейцарии.

В отличие от стран континентальной Европы в Англии закон предусматривает лишь одну форму завещания: оно должно быть составлено письменно, подписано завещателем и удостоверено не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма завещания остается неизменной с 1837 года. От собственноручных завещаний континентального права эта английская форма отличается тем, что допускает возможность написания текста завещания другим лицом, изготовления текста на машинке или даже оформления его в виде криптограммы.

Большинство штатов США восприняло английскую форму завещания (за исключением Луизианы, где, действует французский Гражданский кодекс). Однако многие штаты США наряду с английской формой завещания признали возможность и других форм, в частности, собственноручных завещаний.

Для особых случаев или для отдельных категорий лиц (моряки) в законодательстве ряда стран предусмотрены упрощенные формы завещаний. В основном речь идет об устных завещаниях в присутствии свидетелей, возможность совершения которых предусмотрено для военнослужащих, находящихся на военной службе, моряков - во время плавания и т.д.

Что касается содержания завещания, то западное наследственное право допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, касающиеся судьбы имущества, но и иные: например, назначение опекуна несовершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка и др.

Весьма существенно отличается наследование по завещанию по западному праву от принятого у нас в законодательстве порядка. Само понятие завещания совпадает. Однако завещание - это правочин, который должен совершаться в установленном законом порядке, а порядок в разных государствах различен.

Кроме того, если в Украине завещание может быть удостоверено от имени только одного лица, то законодательство ряда стран предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний. Совместные завещания супругов возможны в Германии. Допускаются совместные завещания (причем уже не только со стороны супругов) и законодательством других стран (Англии, США).

Англо-американское право содержит и еще один весьма интересный институт - взаимные завещания, где несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. По существу, это уже двусторонний (или многосторонний) договор, что в корне противоречит принятому в украинской цивилистической науке отношению к завещанию как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица. В этом смысле нам ближе законодательство Франции, где закон прямо запрещает как совместные, так и взаимные завещания.

В швейцарском праве подобного запрета нет, однако судебная практика неукоснительно признает как взаимные, так и совместные завещания недействительными.

Украинскому праву известен такой институт, как договор о наследовании (спадковий договір: Глава 90 ГК). Суть его заключается в том, что между наследодателем, с одной стороны, и одним или несколькими лицами, управомоченными на получение имущества наследодателя после его смерти, - с другой стороны, подписывается договор, вступающий в силу с момента его заключения. В отличие от договора о наследовании, завещание вступает в силу лишь после смерти наследодателя. Кроме того, завещание может быть отменено по воле самого завещателя, а договор о наследовании в одностороннем порядке не расторгается.

При решении проблем, связанных с наследованием, возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д. Так же, как и в отношении наследования по закону, при наследова-нии по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Напр.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сде-лал в Испании завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущест-во должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Испании должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испан-ский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в пер-вой инстанции суд признал завещание, действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на основе обрат-ной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места на-хождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (ст. 851 ГК Ис-пании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соот-ветствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со ст. 12.11 ГК Испании отсылка к иностранному праву понима-ется как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, если же к праву иного государст-ва — тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определя-ется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-пра-вовой сделкой, к нему не могут быть применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят импе-ративный характер.

Коллизия относительно способности к составлению завещания.

Существуют определенные условия, при которых возможно оставить завещание. Первое условие, определяющее способность к составлению завещания, - достижение определенного возраста. В Англии, Швейцарии, Франции, большинстве штатов США - это 18 лет. Однако в Германии способность к составлению завещания возникает с момента достижения 16 лет.

Законодательством Франции установлено, что несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут составить завещание на половину своего имущества, а при отсутствии у них наследников по закону до 6-й степени родства - на все свое имущество. В Англии и некоторых штатах США есть тоже одна интересная деталь в законодательстве о наследовании: военнослужащие и моряки могут составлять завещания по достижении 14 лет. Норма интересная, но вряд ли жизненная.

Аналогично нашему законодательству, признаются недействительными завещания слабоумных, душевнобольных лиц, а также завещания, составленные под влиянием угроз, насилия, обмана либо заблуждения. Завещательная способность во многих государствах исходит из применения личного закона наследодателя на момент волеизъявления и способности лица к составлению и отмене завещания.

Завещательная способность, напр., определяется законом гражданства Чехии, Турции, Таиланда. Эстония отдает предпочтение закону страны пребывания на момент составления завещания, Италия - национальному закону. Штат Луизиана использует критерий домицилия на момент составления завещания или смерти. В некоторых государствах допускается несколько альтернативных коллизионных привязок.

В ст. 72 ЗУ «О МЧП» установлено: «Способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяется правом государства, в котором наследодатель имел постоянное место проживания в момент составления акт или в момент смерти. Завещание или акт его отмены не может быть признан недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма отвечает требованиям права места составления завещания или права гражданства, или права обычного места пребывания наследодателя в момент составления акта или в момент смерти, а также права государства, в котором находится недвижимое имущество.

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Отечественная доктрина МЧП поясняет приоритет привязки для наследования движимого имущества к закону постоянного места проживания тем, что указанные отношения являются разновидностью проявления отношений собственности, где постоянное место проживания наследодателя за границей является тем критерием, который определяет столкновение отношений наследования с системой собственности иностранного государства. Ст. 70 ЗУ «О МЧП» определено, что наследственные отношения регулируются правом государства, в котором наследодатель имел последнее место проживания, если им не было выбрано в завещании право государства, гражданином которого он был. Здесь законодатель предоставляет автономию воли, которую лицо может проявить в завещании. Но при этом выбор права будет недействителен, если после составления завещания гражданство лица изменилось.

Весьма разнообразно решается законодательством стран вопрос об обязательной доле членов семьи наследодателя.

Во французском законодательстве сформулирован принцип «свободной доли», суть которого сводится к следующему. Одна часть имущества - «свободная доля» - доступна для любых завещательных распоряжений и прижизненных дарений, а вторая - «резерв» - подлежит распределению между ближайшими родственниками наследодателя (только прямые восходящие и нисходящие).

Интересно отметить, что переживший супруг (равно как братья сестры), не являясь прямым родственником, может оказаться лишенным доли в «резерве». «Свободная доля» различна в зависимости от семенного положения наследодателя. Она равна 1/2 имущества при наличии одного ребенка, 1/3 - при наличии двух и 1/4 трех и более детей.

В Германии и Швейцарии наследники призываются к наследованию в порядке очередности. Но очереди там другие и называются иначе - парантеллы . Парантеллой называется группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Так, если первая парантелла образуется самим наследодателем и его нисходящими, то во вторую войдут его родители и их нисходящие, третья парантелла - дед и бабка наследодателя (по отцовской и материнской линии) и их нисходящие и т. д. Призываются наследники по парантеллам. Разница между законодательством Германии и Швейцарии заключается в том, что если в Германии количество парантелл, призываемых к наследованию, не ограничено, то в Швейцарии наследование ограничено первыми тремя парантеллами.

Мусульманское право значительно ограничивает свободу завещания: основным является наследование по закону. Наследодатель не вправе изменить установленный правом порядок наследования и в состоянии распорядится в завещании лишь 1/3 наследственного имущества в пользу лиц, которые не входят в круг наследников по закону. Женщина может получить лишь половину части мужа; наследниками не могут быть лица, которые принадлежат к иным религиям или вероисповеданиям.

Критерий гражданства при решении наследственных споров установлен в Грузии, Германии, Греции, Египте, Литве, Турции, Кубе и др-х. Принципа домицилия традиционно придерживаются Австралия, Великобритания, Канада, США. Закону суда придерживаются Йемен и Латвия; национального права наследодателя - Польша и Иран; места последнего нахождения - Эстония. Так или иначе, использование одного из критериев - постоянного места проживания или гражданства не ведет к полноценному решению проблем адекватного выбора закона наследования. Возможно поэтому, Институт международного права в 1967 г. принял резолюцию относительно наследования по завещанию в МЧП, где рекомендовал предоставить наследодателю возможность выбирать между законом своего гражданства и законом домицилия.

Однако в отношении недвижимого имущества и имущества, которое подлежит государственной регистрации, Украина придерживается позиции, что наследование такого имущества регулируется правом государства, на территории которого находится это имущество, а имущество, подлежащее регистрации в Украине - правом Украины (ст. 71 ЗУ «О МЧП»).

В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества — закон последнего домицилия наследодателя, т.е. закон его местожительства.

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения или домицилием по месту рождения (domiсil of origin) и домицилием приобретенным или избранным (domicil of choice).

Например :

Великая русская балерина Анна Павлова родилась в России, но прожила более 15 лет в Великобритании. После ее смерти в Лондоне возникло дело о наследстве. Британские власти рассматривали наследодательницу как домицилированную в СССР, хотя после 1917 г. она ни разу в СССР не приезжала.

Суд исходил из презумпции в пользу домицилия по месту рождения и считал, что нет доказательств в пользу приобретения А. Павловой нового домицилия.

Согласно правилам Гражданского кодекса Франции, находящаяся в стране недвижимость подчинена французскому закону, т.е. закону страны места ее нахождения. Что же касается движимого имущества, то в отношении него в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым понимается закон домицилия.

Великий русский певец Федор Шаляпин умер в 1938 г. во Франции, будучи советским гражданином. После его смерти остались пять детей от первого брака и трое внебрачных детей, мать которых впоследствии стала его второй женой.

В состав наследства Ф. Шаляпина входили, в частности, земельные участки во Франции. В 1935 г. он составил завещание, согласно которому 1/4 имущества на-следовала его жена, а каждый из восьми детей — по 3/32.

Апелляционный суд в Париже исходил из того, что по советскому законодательству, действовавшему в 1938 г., наследодатель мог распределить наследство между детьми в равной степени. Однако в отношении земельных участков должно было применяться французское право, по которому дети, рожденные вне брака, не могли быть наследниками ни по закону, ни по завещанию.

Получение украинскими гражданами наследства за границей. Наследственные права иностранцев. Выморочное имущество.

а) В соответствии с законодательством Украины, права в результате наследования, которые возникают в силу иностранных законов, признаются в Украине. Иностранное наследство в Украине не облагается налогом, но напр., во Франции такой налог составляет 55 %, в некоторых штатах США - 15 %.

Консульскими конвенциями установлено, что компетентные органы государства пребывания должны немедленно сообщить консульские учреждения об открытии наследства после смерти гражданина аккредитующего государства. Представительство консула в отношении наследственных прав продолжается до тех пор, пака сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Консул принимает меры для охраны имущества, которое осталось после смерти гражданина Украины.

Если имущество состоит из предметов, которые могут испортиться или чрезмерно удорожает содержание наследственного имущества, то консул имеет право продать его и выслать деньги наследнику. Консул принимает на сохранение наследственное имущество для передачи наследникам, которые проживают в Украине (Консульский Устав Украины 1994 г., утв. Указом Президента Украины от 02.04.1994 г. № 127).

Ранее, в советский период в практике было много случаев, когда граждане СССР признавались наследниками по праву того государства, ко-торое применялось к наследованию. Например, гражданка Попова была признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы княжества Капуртала (Индия), умершей в Америке, по-скольку она оказалась сестрой наследницы — русской по националь-ности, в свое время эмигрировавшей из России. Или напр., гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским космонавтам Ю. Гагарину и Г. Титову.

Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континентальной Европы от регулирования аналогичных вопросов нашим правом. Есть различия и по сравнению с англо-американским правом .

Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в Германии, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не надо. По французскому праву отказ от наследства может быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда.

Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством Германии и Швейцарии. Как уже отмечалось, в Украине наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах наследственной массы. В странах же континентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества.

Однако такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в Германии, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности, скажем, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива.

б) В отношении наследственных прав иностранцы на территории Украины пользуются национальным режимом независимо от места их постоянного проживания. Это означает, что иностранцы могут завещать и наследовать имущество наравне с гражданами Украины. Из этого принципа исходят Договора о правовой помощи, которые предусматривают, что гражданин одной страны в правовом отношении касательно наследования целиком приравнивается к гражданам другой страны.

Исключение, однако, составляет наследование земельных участков. Так в соответствии со ст. 2,3,4,81 Земельного кодекса Украины, иностранцы могут наследовать земельные участки, но участки сельскохозяйственного назначения должны быть отчуждены в течении года в пользу граждан Украины или государства Украина. Подобные ограничения существовали в странах Западной Европы и США, но в 18-19 ст. они были отменены.

в) Когда наследников по закону нет (или по завещанию, или все наследники лишены наследодателем права наследования, или ни один наследник не принял наследство), то имущество переходит к государству. Такое имущество еще называется выморочным. Согласно ст. 1277 ГК Украины по заявлению органа местного самоуправления, которое подается через год после открытия наследства, суд признает имущество без наследников выморочным.

Государство принимает наследственное имущество и удовлетворяет требования кредиторов, если таковые есть, но в пределах и не более той суммы, на которую оценено унаследованное имущество. Однако если в Германии и Швейцарии государство наследует имущество (и, следовательно, принимает на себя обязанности наследодателя, например, долги), то во Франции, Англии и США имущество переходит к государству как бесхозное или как говорят на основе права «оккупации», со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим Договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по зако-нодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное иму-щество переходит государству, на территории которого оно нахо-дится.

Следует учесть, что различия в обосновании права государства на выморочное иму-щество имеют существенное практическое значение. Напр., гражданин Украины умер за границей и у него нет никаких наследников. Если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к украинскому государству. Если же считать, что это имущество должно перей-ди по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого этот гражданин умер или осталось его иму-щество.

1. Богуславский М.М. Международное частное право. - М., 1998.
2. Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. - 2-е изд. - М., 2002.
3. Международное частное право: современные проблемы: В 2 кн. - М., 1993.
4. Международное частное право. Современная практика. - М., 2000.
5. Проблемы международного частного права: Сб. статей. - М., 2000.
6. Рубанов А.А. Заграничные наследства. - М., 1975.
7. Федосеева Г.Ю. Международное частное право. - М., 1999.
8. Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер. с англ. - М., 1982.